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为什么越来越多老板不当法定代表人?




法定代表人,作为公司的“一把手”,曾经是公司老板(大股东、控股股东)当仁不让的位置,它是身份的象征,意味着拥有财富、权力、地位、荣誉等等。然而,现如今,越来越多的老板不愿出任法定代表人,而将这把“交椅”让给他人出任,甚至因此而额外付出报酬。然而你一旦当上法定代表人就不是随意可以辞去法定代表人职位的(目前公司法存在一些漏洞哦),下面讲讲老板不担任法定代表人的三大理由:


理由一:民事责任法律风险


(1)因违法行为而受到的制裁:《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第61条规定,“人民法院审理案件时,如果查明企业法人有民法通则第四十九条所列的六种情形之一的,除企业法人承担责任外,还可以根据民法通则第四十九条和第一百三十四条第三款的规定,对企业法定代表人直接给予罚款的处罚;对需要给予行政处分的,可以向有关部门提出司法建议,由有关部门决定处理;对构成犯罪需要依法追究刑事责任的,应当依法移送公安、检察机关。


反前款规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。

(2)公司法定代表人作为有限责任公司股东、股份有限公司控股股东或者公司的实际控制人的民事责任:《中华人民共和国公司法》第20条的规定,“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任”。第21条规定,“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。


反前款规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。


(3)公司法定代表人作为公司高级管理人员的民事法律责任:《中华人民共和国公司法》第150条规定,“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。”第153条规定,“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定,损害股东利益的,股东可以向人民法院提起诉讼。


反前款规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。”  

理由二:行政责任法律风险


1、《中华人民共和国民法通则》第49条规定,“企业法人有下列情形之一的,除法人承担责任外,对法定代表人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:(一)超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的;(二)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;(三)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的;(四)解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的;(五)变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的;(六)从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。


2、在民事执行案件中,公司若无力清偿债务,债权人可依法向人民法院申请限制法定代表人出境及高消费。— 连出国、乘高铁都成问题了。


理由三:刑事责任法律风险


根据《中华人民共和国刑法》相关规定,如果按照罪名计算,公司法定代表人犯罪主要集中在经济类犯罪,其中比较常见可能触犯的罪名包括:虚开增值税专用发票罪、偷税罪、重大责任事故罪、虚报注册资本罪、抽逃出资罪、虚假出资罪、职务侵占罪、挪用资金罪、非法经营罪、非法吸收公众存款罪、私分国有资产罪、公司企业人员受贿罪、公司企业人员行贿罪等等。


特别注意的是:现在已经全面实现营改增,若存在虚开增值税专用发票,分分秒秒都可以抓你!

文章来源:法律公园(lawyer992)

本篇文章来源于微信公众号: 法务帝国

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新《公司法》20个新制度的通俗解释

声明:为便于企业主、职业经理人的理解,本文采用简洁、口语化的说明,可能存在细小偏差。建议对比法条同时阅读,并与法律顾问交流咨询。

[法条链接]新公司法

背景:2023年12月29日,第十四届全国人大常委会第七次会议审议通过了《公司法》修订草案,自2024年7月1日起施行。此次修改属于“大修订”,新增或修改了诸多法律制度。

以下是从“法律制度”的新增或修改的角度进行的通俗解释:

以下文句中出现“股份公司”字样的,表明该制度仅适用于股份公司(有限公司不适用)。

1.股东失权制度(第52条)

【解释】股东未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资,公司经履行一定的程序,该股东丧失其未缴纳出资的股权。该部分股权应依法转让或减资注销。

2.无面额股制度(第142条)

【解释】股份公司可以选择,发行的股份可以是无面额的(即只记载比例或代表的股份)。该制度有利于增加股份公司融资的灵活性。

3.类别股制度(第144条)

【解释】创始人持有10%股份但拥有52%的表决权的情形被新公司法允许了。股份公司可以发行优先股/劣后股、特别表决权股、转让受限股。

4.授权资本制(第152条)

【解释】股份公司的章程或股东会可以授权董事会发行股份。该制度有利于增强公司募集资本的能力(快速、便利)。

5.违法减资的法律后果(第226条)

【解释】违反本法规定进行减资的,应恢复原状。给公司造成损失的,股东及负有责任的董监高承担赔偿责任。(合法的减资程序见224条)

6.审计委员会制度(第69条、第121条)

【解释】有限责任公司可以按照公司章程的规定在董事会中设置由董事组成的审计委员会,行使本法规定的监事会的职权。审计委员会设立后就不设监事会或者监事了。股份公司类似。

7.公司简易减资(第225条)

【解释】公司发生亏损,使用公积金弥补后仍有亏损的,可以使用简易减资。简易减资是名义减资,其功效是弥补亏损,而不是向股东分配。

8.简易注销登记(第240条)

【解释】实践中已经先于立法在使用了,全体股东书面承诺“已清偿全部债务”,可不经清算,通过简易程序注销公司。如承诺不实,股东对注销前的债务承担连带责任。

9.强制注销登记(第241条)

【解释】公司被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销,满3年未申请注销登记的,登记机关经一定程序可强制注销该公司。该新增制度主要解决“僵尸企业”问题;也提醒企业主,如交易对手发生“吊销”情形的,尽可能在三年内起诉。(三年也是民事诉讼时效)

10.董事被无因解除时的赔偿(第71条)

【解释】股东会有权随时解聘董事。但相对的,无正当理由、在期限届满前解聘董事的,该董事可以要求公司予以赔偿。

11.董监高侵权行为的对外责任(第191条)

【解释】董监高执行职务给他人造成损害的,公司应当承担赔偿责任。董监高存在故意或重大过失的,董监高个人也应承担赔偿责任。

[案例链接]虚假陈述案例

12.影子董事的责任(第192条)

【解释】公司的控股股东、实际控制人指示董监高从事损害公司或股东利益的行为的,与董监高承担连带责任。

13.董事责任保险(第193条)

【解释】与前面董监高侵权行为的责任承担衔接,公司可以给董事的赔偿责任投保。但根据保险法原理,“故意”是不赔的。

14.进一步完善了关联交易表决程序(第182条)

【解释】董监高本人、近亲属、其他关联人及其控制的企业,与公司订立合同的,为关联交易。关联交易应向股东会或董事会汇报,并取得股东会或董事会决议通过。此条修改增加了主体范围、报告程序,明确了关联交易的批准程序。

[更多信息]182-186条的内容,与《刑法》修正案(十二)可联系起来理解。刑法修正案十二

15.新增了横向“撕破公司面纱”(第23条)

【解释】原规定是在一定情形下,股东与公司承担连带责任(撕破了有限责任的面纱,击穿了有限责任的防火墙)。新增规定是股东控制下的A和B两公司,在一定情形下,A与B也互相承担连带责任。一定情形指:股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的。

16.认缴出资加速到期(第54条)

【解释】公司不能清偿到期债务的,公司或者已到期债权的债权人有权要求已认缴但未届出资期限的股东提前缴纳出资。

17.注册资本五年内实缴(第47条)

【解释】 (公司法施行后新成立的)有限公司股东认缴的出资,自公司成立之日起五年内缴纳。现存有限公司,在公司法施行后3年过渡期内完成章程修改或减资,并在其后的5年内缴足。(有例外,例外更严格)

18.未实缴股权的转让(第88条)

【解释】股东转让已认缴出资但未届出资期限的股权的,由受让人(即新股东)承担缴纳该出资的义务;受让人未按期足额缴纳出资的,转让人(即老股东)对受让人未按期缴纳的出资承担补充责任。

19.法定代表人制度更新(第10条)

【解释】公司的法定代表人按照公司章程的规定,由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。担任法定代表人的董事或者经理辞任的,视为同时辞去法定代表人。该条扩大了担任法定代表人的范围(董事就有可能),解决了实务中法定代表人辞职难的问题。

20.增加董监高责任

具体见:第51、53、163、180-186、188、191、192、211、226、232条。没有股权或少量股权的董监高要求公司购买董事责任险或成为惯例。

说明:以上20个制度的更新,仅是本次公司法修订的部分内容。

参考资料/致敬:




本篇文章来源于微信公众号: 泉明谈行政法

新《公司法》下,股权转让后出资责任由谁承担


—— 引言 ——

随着市场经济的不断发展,股权转让已变得越来越频繁,由此引发的纠纷也屡见不鲜。据统计,股权转让纠纷几乎占据公司类纠纷的半壁江山。

而随着2013年全面实行公司认缴资本制,有些股东为了逃避出资责任,往往会在出资期限届满之前将股权转让,以此达到“金蝉脱壳”之目的。这使得本就复杂的股权转让纠纷变得更加复杂,而由于缺乏明确具体的规定,进而导致对同一问题的认识甚至出现观点完全相反的现象

新《公司法》针对该问题专门作了明确规定,本篇文章通过全面梳理新《公司法》关于有限公司股权转让中股东出资责任承担的新规定,结合司法实践,为有限公司股权转让中的转让人和受让人,作一个法律上的风险提示,帮助大家在淘金的旅程中,做好风险防范。

—— 场景导入 ——

2024年2月1日,刘备和关羽投资设立蜀国有限公司,注册资本2000万元,其中刘备认缴出资1500万元,占比75%,关羽认缴出资500万元,占比25%,章程规定所有股东均应于2024年10月1日前完成实缴出资。

2024年8月1日,刘备将其持有蜀国公司15%的股权转让给张飞。2024年12月1日,刘备将其持有蜀国公司10%的股权转让给诸葛亮。截止2025年1月1日,所有股东均未完成实缴出资。

那么,刘备转让给张飞的15%股权出资责任和刘备转让给诸葛亮的10%股权出资责任分别由谁承担?如何承担?

——出资期限届满前股权转让——

1、新《公司法》出台前未有明确规定

新《公司法》出台之前,关于出资期限届满前股权转让中股东出资责任的承担,尚未有明确的规定,司法实务中裁判观点不一,甚至出现完全相反的结论,有裁判受让人承担责任而转让人无需承担责任的,有裁判受让人与转让人承担连带责任的,也有裁判受让人承担责任而转让人承担补偿责任的,还有裁判转让人承担责任而受让人无需承担责任的,等等。

连最高院对此问题的认识也摇摆不定。在(2019)最高法民终230号案例中,最高院认为,在出资期限届满前的股权转让中,转让人因享有出资期限利益,无需对出资义务承担责任。而在(2022)最高法民终116号案例中,最高院认为,股东未实际出资即转让股权,其出资期限利益不应受到保护,在受让人未履行出资义务的情况下,转让人仍应承担补充责任。

2、新《公司法》一锤定音

新《公司法》对未届出资期限股权转让中股东出资责任一锤定音,新《公司法》第八十八条第一款规定:“股东转让已认缴出资但未届出资期限的股权的,由受让人承担缴纳该出资的义务;受让人未按期足额缴纳出资的,转让人对受让人未按期缴纳的出资承担补充责任。

通俗讲就是,在出资期限没到之前的股权转让中,受让人作为第一责任人承担出资责任,转让人承担补充责任。具体而言,股东转让尚未到出资期限的股权,出资义务由受让人承担,但是等到出资期限届满后,受让人不能足额缴纳出资的,转让人要承担补充责任。

在前述场景中,刘备在出资期限届满之前将15%股权转让给张飞,根据新《公司法》规定,该15%股权的出资责任,由受让人张飞承担,转让人刘备承担补充责任。

3、未届出资期限股权转让中股东责任承担的底层逻辑

在未届出资期限股权转让中,为什么股权已经转让了,还要承担出资的补充责任?

一方面,保护股东认缴出资的期限利益,尊重股权转让双方意思自治,承认股权转让中权利义务的概括转让,未届出资期限的股权转让后,受让人成为出资义务的第一责任人。

但另一方面,现实中频繁出现股东利用认缴出资期限利益,恶意逃避出资义务,在出资期限未届满前,将股权转让给明显没有出资能力之人,进而损害公司和债权人的利益。

为了防止这种情形的出现,新《公司法》在承认出资期限利益和出资责任转让的情况下,同时强化公司资本充实原则,在受让人不能按期足额缴纳出资时,转让人仍需对受让人未按期缴纳的出资义务承担补充责任,从而保护公司和债权人的利益。

——出资期限届满后股权转让——

1、新《公司法》出台前裁判观点不一

新《公司法》出台前,关于出资期限届满后股权转让中的出资责任问题,无论实务界还是理论界,均没有形成统一的观点。

比如在(2017)最高法民申1433号案件中,最高院认定转让人未履行法定出资义务,该出资义务并不因股权转让而消除,仍应承担出资责任,而无证据证明受让人对此知道或者应当知道,所以受让人无需承担出资责任。而在(2020)最高法民再85号案例中,最高院认为转让人未履行已届出资期限的出资义务,转让人和受让人对出资义务承担连带责任。

2、新《公司法》再次一锤定音

新《公司法》对已届出资期限股权转让中股东出资责任承担,再次一锤定音。新《公司法》第八十八条第二款规定:“未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资或者作为出资的非货币财产的实际价额显著低于所认缴的出资额的股东转让股权的,转让人与受让人在出资不足的范围内承担连带责任;受让人不知道且不应当知道存在上述情形的,由转让人承担责任。

通俗讲就是,股东转让已过出资期限的股权,无论是未按规定缴纳出资还是出资的财产实际价值远低于出资额,都属于没有完成出资义务,此种情形下,转让人和受让人对出资义务承担连带责任,除非受让人能够证明自己不知道或者不应当知道转让人没有完成出资义务。

在前述场景中,刘备在出资期限届满之后将10%股权转让给诸葛亮,根据新《公司法》规定,该10%股权的出资责任,由受让人诸葛亮和转让人刘备承担连带责任。当然,如果诸葛亮能够证明其不知道或者不当知道刘备未完成实缴出资,诸葛亮可以免责。

3、已届出资期限股权转让中股东责任承担的底层逻辑

在已届出资期限股权转让中,为什么转让人和受让人要对出资义务承担连带责任?

一方面,股权兼具财产属性和身份属性,股权转让的后果是股权上的权利和义务由转让人概括转移至受让人,所以无论是出资期限届满前还是届满后的股权转让,受让人原则上均是出资义务的第一责任人。

另一方面,由于出资义务是股东的法定责任,已届出资期限的股东没有完成出资义务或者虚假出资而将股权转让,本质上属于没有履行出资的法定义务,而股东出资的法定义务并不因股权转让而免除。

所以在出资期限届满后的股权转让中,如果转让人存在未按规定缴纳出资或者出资不实的情形,转让人和受让人应承担连带出资责任。

——结语——

如何准确理解新《公司法》关于股权转让中出资责任的新规定,核心要点是“把握一个时间点,区分两种情形”

具体而言,在股权转让时,所转让股权的认缴出资期限是否已经届满。如果股权转让时,未届出资期限,则股权受让方承担出资责任,股权转让方承担补充出资责任。如果股权转让时,已届出资期限的,则以股权转让方和受让方承担连带出资责任为原则,以受让人不知情从而不承担出资责任为例外。

作为转让人,要谨慎选择股权受让人,在股权转让前要对受让人做好尽职调查。不仅要了解受让人在股权转让时的资产情况,还要评估股权转让后受让人未来是否具备出资能力,若受让人届时无法履行出资义务,转让人仍需要对已经转让的股权的出资义务承担补充责任。

而作为受让人,在股权转让中,应特别关注转让人是否完成出资义务。受让人不能仅以公示信息为依据,而应主动核查并留存转让人的实际出资情况,比如验资报告、出资凭证等,以便出现争议时,能够证明自己不知道或者不应知道转让人存在出资不实,从而无需承担连带出资责任。

最后,只有正确把握新《公司法》关于股权转让中股东出资责任的新规定,选择合适的股权转让人和受让人,才能在股权转让中,转让的安心,受让的放心。

END
声明:本文仅供学习交流之用,非正式法律意见。如需探讨、咨询,请进一步联系。未经许可,不得转载!






团队介绍

宋宁亮律师团队,专注于民商事争议解决以及企业法律合规与风险防控,善于融合法律路径、商业思维以及人文关怀,帮助更多的人解决生产经营与工作生活中遇到的法律问题。


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本篇文章来源于微信公众号: 宋歌LEGAL

人民法院案例库首个参考案例:意外伤害险可以抵扣雇主责任!

来源 | 民事案例精选

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导言

雇员在提供劳务的过程中遭受意外伤害,雇主为雇员购买的意外伤害险能否抵扣雇主责任?
一种观点认为,保险公司的理赔款不能抵扣雇主赔偿责任,主要理由是保险公司的理赔款属于雇员福利。
一种观点认为,理赔款应当抵扣雇主的赔偿责任,主要理由是按照损失填平原则,雇员不应当得到双份赔偿。
在前几期的文章中,梳理了广东广西江苏辽宁湖南省高院的观点(点击可直接查看)。有律师朋友告诉我,在人民法院案例库有类似案例。为此我去找了一下,果然找到了1篇,也是唯一的一篇。分享给大家看看。
 案件背景
陈某是新疆阿拉尔垦区居民,于2021年3月到白云酒店从事服务员工作。2021年5月,陈某在打扫卫生时因地面有水,导致滑倒后右肩膀骨折,经鉴定为伤残十级。经第三方鉴定,陈某的各项损失包括医疗费、误工费、残疾赔偿金共计6万元。
事后,陈某要求酒店和保险公司赔偿6万元。酒店辩称,陈某是成年人,在拖地的时候未尽到相应注意义务而导致滑倒,自身存在过错;酒店为陈某购买了团体意外伤害保险,应当由保险公司承担责任后,应当予以抵扣。双方协商不成,诉至法院。

新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院于2022年12月29日作出(2022)兵0103民初868号民事判决:保险公司应当赔付陈某保险金共计6万元。宣判后,保险公司不服提出上诉。新疆生产建设兵团第一师中级人民法院于2023年5月12日作出(2023)兵01民终46号民事判决:①撤销新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院(2022)兵0103民初868号民事判决;②保险公司在保险责任内赔付陈某保险金1万元;③保险金抵扣后,白云酒店赔偿陈某各项损失5万元
裁判理由
二审法院认为,根据保险合同条款,保险公司应当赔付1万元,而不是6万元。本案中焦点是保险金1万元是否抵扣酒店应付的赔偿款。具体到本案中,案涉保险是白云酒店购买,购买的目的是为了分担赔偿责任。在主观上,酒店一方具有以保险金抵扣赔偿款的意思表示,客观上缴纳了保险费用,因此符合意思表示一致的原则。陈某在受到伤害前不知道投保的事实,自然也没有获取保险金的期待,本身缺乏真实的意思表示,故缺乏获取保险金的前提。根据补偿原则,陈某已经获得了赔偿,损失得到了弥补,符合公平公正的原则。同时将员工诉雇主提供劳务者受害责任纠纷与员工诉请保险公司对其损害在保险责任范围内承担赔偿责任纠纷并案审理,不仅符合民事诉讼法的规定,而且有利于进一步查明案件事实,准确确定赔偿责任,同时避免当事人诉累,节约司法资源。
律师点评
        这是人民法院案例库上线以来,我搜到的首个关于“团体意外险能否抵扣雇主责任”的参考案例。由于我国并非判例法制度的国家,且该案例是参考案例而非指导案例,即使该案例由最高院审核把关予以发布,但能不能援引、如何援引,仍然存在较大变数。希望同行们在阅读时加以鉴别,并欢迎你在评论区发表观点。  (作者:陆鹏飞



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本篇文章来源于微信公众号: 百姓身边的法律

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来源:最高裁判实务
版权归作者所有!如有侵权,请及时联系小编删除!欢迎转载,但请务必注明来源与作者,谢谢合作!

正  文

前言:中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布,2024年4月22日贷款市场报价利率(LPR)为:1年期LPR为3.45%,5年期以上LPR为3.95%。以上LPR在下一次发布LPR之前有效。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定(2020年第二次修正)》第二十五条的规定“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的,人民法院应予支持,但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。” 即民间借贷利率的法定上限为13.8%。



中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布,2024年4月22日贷款市场报价利率(LPR)为:1年期LPR为3.45%,5年期以上LPR为3.95%。以上LPR在下一次发布LPR之前有效。如下为贷款市场报价利率(LPR)历史数据

1年期LPR与民间借贷利率有关,5年期以上LPR与房贷挂钩。


最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第二十五条的规定:出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的,人民法院应予支持,但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。


意味着,从2023年8月21日起,民间借贷的最高利率从之前的14.2%降到13.8%。

作为民间借贷的借款人来说,超出此利率的利息部分,可以拒还!

附:


最高人民法院

关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定

(2015年6月23日最高人民法院审判委员会第1655次会议通过,根据2020年8月18日最高人民法院审判委员会第1809次会议通过的《最高人民法院关于修改〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉的决定》第一次修正,根据2020年12月23日最高人民法院审判委员会第1823次会议通过的《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于在民事审判工作中适用《中华人民共和国工会法》若干问题的解释〉等二十七件民事类司法解释的决定》第二次修正)
为正确审理民间借贷纠纷案件,根据《中华人民共和国民法典》《中华人民共和国民事诉讼法》《中华人民共和国刑事诉讼法》等相关法律之规定,结合审判实践,制定本规定。

第一条    本规定所称的民间借贷,是指自然人、法人和非法人组织之间进行资金融通的行为。
经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构,因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷,不适用本规定。
第二条   出借人向人民法院提起民间借贷诉讼时,应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。
当事人持有的借据、收据、欠条等债权凭证没有载明债权人,持有债权凭证的当事人提起民间借贷诉讼的,人民法院应予受理。被告对原告的债权人资格提出有事实依据的抗辩,人民法院经审查认为原告不具有债权人资格的,裁定驳回起诉。  
第三条   借贷双方就合同履行地未约定或者约定不明确,事后未达成补充协议,按照合同相关条款或者交易习惯仍不能确定的,接受货币一方所在地为合同履行地
第四条   保证人为借款人提供连带责任保证,出借人仅起诉借款人的,人民法院可以不追加保证人为共同被告;出借人仅起诉保证人的,人民法院可以追加借款人为共同被告。

保证人为借款人提供一般保证,出借人仅起诉保证人的,人民法院应当追加借款人为共同被告;出借人仅起诉借款人的,人民法院可以不追加保证人为共同被告。
第五条   人民法院立案后,发现民间借贷行为本身涉嫌非法集资等犯罪的,应当裁定驳回起诉,并将涉嫌非法集资等犯罪的线索、材料移送公安或者检察机关。
公安或者检察机关不予立案,或者立案侦查后撤销案件,或者检察机关作出不起诉决定,或者经人民法院生效判决认定不构成非法集资等犯罪,当事人又以同一事实向人民法院提起诉讼的,人民法院应予受理。  
第六条    人民法院立案后,发现与民间借贷纠纷案件虽有关联但不是同一事实的涉嫌非法集资等犯罪的线索、材料的,人民法院应当继续审理民间借贷纠纷案件,并将涉嫌非法集资等犯罪的线索、材料移送公安或者检察机关。  
第七条    民间借贷纠纷的基本案件事实必须以刑事案件的审理结果为依据,而该刑事案件尚未审结的,人民法院应当裁定中止诉讼。  
第八条    借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪,出借人起诉请求担保人承担民事责任的,人民法院应予受理。 
第九条   自然人之间的借款合同具有下列情形之一的,可以视为合同成立:
  (一)以现金支付的,自借款人收到借款时;
  (二)以银行转账、网上电子汇款等形式支付的,自资金到达借款人账户时;
  (三)以票据交付的,自借款人依法取得票据权利时;
  (四)出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的,自借款人取得对该账户实际支配权时;
  (五)出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。
第十条     法人之间、非法人组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同,除存在民法典第一百四十六条、第一百五十三条、第一百五十四条以及本规定第十三条规定的情形外,当事人主张民间借贷合同有效的,人民法院应予支持。  

第十一条    法人或者非法人组织在本单位内部通过借款形式向职工筹集资金,用于本单位生产、经营,且不存在民法典第一百四十四条、第一百四十六条、第一百五十三条、第一百五十四条以及本规定第十三条规定的情形,当事人主张民间借贷合同有效的,人民法院应予支持。  
第十二条    借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪,或者已经生效的裁判认定构成犯罪,当事人提起民事诉讼的,民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当依据民法典第一百四十四条、第一百四十六条、第一百五十三条、第一百五十四条以及本规定第十三条之规定,认定民间借贷合同的效力。
  担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪或者已经生效的裁判认定构成犯罪为由,主张不承担民事责任的,人民法院应当依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度,依法确定担保人的民事责任。
第十三条    具有下列情形之一的,人民法院应当认定民间借贷合同无效:
  (一)套取金融机构贷款转贷的;
  (二)以向其他营利法人借贷、向本单位职工集资,或者以向公众非法吸收存款等方式取得的资金转贷的;
  (三)未依法取得放贷资格的出借人,以营利为目的向社会不特定对象提供借款的;
  (四)出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的;
  (五)违反法律、行政法规强制性规定的;
  (六)违背公序良俗的。
第十四条    原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼,被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉,并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的,人民法院应当依据查明的案件事实,按照基础法律关系审理。
当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议,不适用前款规定。  
第十五条    原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼,被告抗辩已经偿还借款的,被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后,原告仍应就借贷关系的存续承担举证责任。
  被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明的,人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素,综合判断查证借贷事实是否发生。 
第十六条     原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼,被告抗辩转账系偿还双方之前借款或者其他债务的,被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后,原告仍应就借贷关系的成立承担举证责任。  
第十七条    依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百七十四条第二款之规定,负有举证责任的原告无正当理由拒不到庭,经审查现有证据无法确认借贷行为、借贷金额、支付方式等案件主要事实的,人民法院对原告主张的事实不予认定。  
第十八条    人民法院审理民间借贷纠纷案件时发现有下列情形之一的,应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实,综合判断是否属于虚假民事诉讼:
  (一)出借人明显不具备出借能力;
  (二)出借人起诉所依据的事实和理由明显不符合常理;
  (三)出借人不能提交债权凭证或者提交的债权凭证存在伪造的可能;
  (四)当事人双方在一定期限内多次参加民间借贷诉讼;
  (五)当事人无正当理由拒不到庭参加诉讼,委托代理人对借贷事实陈述不清或者陈述前后矛盾;
  (六)当事人双方对借贷事实的发生没有任何争议或者诉辩明显不符合常理;
  (七)借款人的配偶或者合伙人、案外人的其他债权人提出有事实依据的异议;
  (八)当事人在其他纠纷中存在低价转让财产的情形;
  (九)当事人不正当放弃权利;
  (十)其他可能存在虚假民间借贷诉讼的情形。
第十九条     经查明属于虚假民间借贷诉讼,原告申请撤诉的,人民法院不予准许,并应当依据民事诉讼法第一百一十二条之规定,判决驳回其请求。
诉讼参与人或者其他人恶意制造、参与虚假诉讼,人民法院应当依据民事诉讼法第一百一十一条、第一百一十二条和第一百一十三条之规定,依法予以罚款、拘留;构成犯罪的,应当移送有管辖权的司法机关追究刑事责任。
单位恶意制造、参与虚假诉讼的,人民法院应当对该单位进行罚款,并可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留;构成犯罪的,应当移送有管辖权的司法机关追究刑事责任。 
第二十条    他人在借据、收据、欠条等债权凭证或者借款合同上签名或者盖章,但是未表明其保证人身份或者承担保证责任,或者通过其他事实不能推定其为保证人,出借人请求其承担保证责任的,人民法院不予支持。  
第二十一条    借贷双方通过网络贷款平台形成借贷关系,网络贷款平台的提供者仅提供媒介服务,当事人请求其承担担保责任的,人民法院不予支持。
  网络贷款平台的提供者通过网页、广告或者其他媒介明示或者有其他证据证明其为借贷提供担保,出借人请求网络贷款平台的提供者承担担保责任的,人民法院应予支持。  
第二十二条     法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以单位名义与出借人签订民间借贷合同,有证据证明所借款项系法定代表人或者负责人个人使用,出借人请求将法定代表人或者负责人列为共同被告或者第三人的,人民法院应予准许。
法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以个人名义与出借人订立民间借贷合同,所借款项用于单位生产经营,出借人请求单位与个人共同承担责任的,人民法院应予支持。  
第二十三条     当事人以订立买卖合同作为民间借贷合同的担保,借款到期后借款人不能还款,出借人请求履行买卖合同的,人民法院应当按照民间借贷法律关系审理。当事人根据法庭审理情况变更诉讼请求的,人民法院应当准许。
按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后,借款人不履行生效判决确定的金钱债务,出借人可以申请拍卖买卖合同标的物,以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额,借款人或者出借人有权主张返还或者补偿。  
第二十四条    借贷双方没有约定利息,出借人主张支付利息的,人民法院不予支持。
自然人之间借贷对利息约定不明,出借人主张支付利息的,人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外,借贷双方对借贷利息约定不明,出借人主张利息的,人民法院应当结合民间借贷合同的内容,并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场报价利率等因素确定利息。  
第二十五条    出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的,人民法院应予支持,但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。
前款所称“一年期贷款市场报价利率”,是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。  
第二十六条    借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额,一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的,人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。
第二十七条     借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证,如果前期利率没有超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍,重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。超过部分的利息,不应认定为后期借款本金。
按前款计算,借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和,超过以最初借款本金与以最初借款本金为基数、以合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍计算的整个借款期间的利息之和的,人民法院不予支持。  
第二十八条   借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。
未约定逾期利率或者约定不明的,人民法院可以区分不同情况处理:
(一)既未约定借期内利率,也未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起参照当时一年期贷款市场报价利率标准计算的利息承担逾期还款违约责任的,人民法院应予支持;
(二)约定了借期内利率但是未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持。
第二十九条   出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分,人民法院不予支持。
第三十条    借款人可以提前偿还借款,但是当事人另有约定的除外。
借款人提前偿还借款并主张按照实际借款期限计算利息的,人民法院应予支持。  
第三十一条    本规定施行后,人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件,适用本规定。
2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件,借贷合同成立于2020年8月20日之前,当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的,人民法院应予支持;对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分,适用起诉时本规定的利率保护标准计算。

本规定施行后,最高人民法院以前作出的相关司法解释与本规定不一致的,以本规定为准。

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新《公司法》下,法定代表人必须知道的10件事(下篇)

—— 引言 ——

法定代表人制度是我国公司治理中最为重要的制度之一,围绕法定代表人制度引发的纠纷也层出不穷。即将于2024年7月1日起施行的新《公司法》,在现行公司法的基础上,进一步优化了法定代表人制度。

我们希望通过梳理与法定代表人制度息息相关的十件事儿,为已经担任或者将要担任公司法定代表人的朋友,作一个法律上的“体检”,让大家在商业浪潮中,乘风破浪。

出于篇幅考虑,我们在上一篇文章《新<公司法>下,法定代表人必须知道的10件事(上篇)》,已经梳理了法定代表人的资格、法定代表人代表权的法律限制和内部限制、法定代表人签名效力中的“认人不认章”、以及法定代表人执行职务造成他人损害的赔偿责任五件事儿。本篇文章我们将继续梳理十件事中剩余五件。

——第六件事:公司破产中的赔偿责任——

人有生老病死,公司也不例外。当出现资不抵债时,很多公司将不得不面临破产。在公司破产过程中,如果破产申请前一年内存在无偿转让财产、以明显不合理价格进行交易、提前偿还没有到期的债务、放弃债权等损害债权人利益的行为,公司法定代表人将直接面临承担相应赔偿责任的风险。

◆ 法律依据

《中华人民共和国企业破产法》

第三十一条  人民法院受理破产申请前一年内,涉及债务人财产的下列行为,管理人有权请求人民法院予以撤销:(一)无偿转让财产的;(二)以明显不合理的价格进行交易的;(三)对没有财产担保的债务提供财产担保的;(四)对未到期的债务提前清偿的;(五)放弃债权的。

第三十二条  人民法院受理破产申请前六个月内,债务人有本法第二条第一款规定的情形,仍对个别债权人进行清偿的,管理人有权请求人民法院予以撤销。但是,个别清偿使债务人财产受益的除外。

第三十三条  涉及债务人财产的下列行为无效:(一)为逃避债务而隐匿、转移财产的;(二)虚构债务或者承认不真实的债务的。

第一百二十八条  债务人有本法第三十一条、第三十二条、第三十三条规定的行为,损害债权人利益的,债务人的法定代表人和其他直接责任人员依法承担赔偿责任。

——第七件事:被限制高消费——

当公司因欠债不还而被限制高消费时,法定代表人将会被同时限制高消费。实务中,若债权人向法院申请强制执行,公司仍不清偿债务时,法院将对公司采取限制高消费措施,同时也会对公司法定代表人采取限制高消费措施。这也是很多公司实际“话事人”不愿意担任法定代表人的常见原因之一。

◆ 法律依据

《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》

第三条  被执行人为自然人的,被采取限制消费措施后,不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为:(一)乘坐交通工具时,选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位;(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费;(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋;(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公;(五)购买非经营必需车辆;(六)旅游、度假;(七)子女就读高收费私立学校;(八)支付高额保费购买保险理财产品;(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。
被执行人为单位的,被采取限制消费措施后,被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前款规定的行为。因私消费以个人财产实施前款规定行为的,可以向执行法院提出申请。执行法院审查属实的,应予准许。

——第八件事:越权时的法律责任——

关于法定代表人越权,可以划分为超越法律规定的权限和超越公司内部规定的权限两种类型。通常来讲,法定代表人以公司名义实施的行为,其后果由公司承担。

但如果法定代表人超越法律规定的权限,擅自对外实施的行为,其后果不应由公司承担。新《公司法》明确规定了必须由股东会或者董事会决议的事项,若这些事项未经股东会或者董事会决议,法定代表人自主张的行为对公司不发生效力,如果公司没有任何过错,公司可以不承担任何责任,而法定代表人该种行为将可能被认定为其个人行为,进而不得不面临由此产生的责任与风险。

若法定代表人越权行为不属于法律规定的权限,而是公司的内部限制,则不能对抗善意相对人。也就是说,如果相对人不知道或者不应当知道公司关于法定代表人代表权的内部限制,即使法定代表人存在越权行为,该行为仍可能对公司发生效力。当然,如果由此造成公司损失的,公司可以向有过错的法定代表人进行追偿。

◆ 法律依据

新《公司法》第十一条  法定代表人以公司名义从事的民事活动,其法律后果由公司承受。

公司章程或者股东会对法定代表人职权的限制,不得对抗善意相对人。

法定代表人因执行职务造成他人损害的,由公司承担民事责任。公司承担民事责任后,依照法律或者公司章程的规定,可以向有过错的法定代表人追偿。

《关于适用<中华人民共和国民法典>合同编通则若干问题的解释》

第二十一条  法人、非法人组织的工作人员就超越其职权范围的事项以法人、非法人组织的名义订立合同,相对人主张该合同对法人、非法人组织发生效力并由其承担违约责任的,人民法院不予支持。但是,法人、非法人组织有过错的,人民法院可以参照民法典第一百五十七条的规定判决其承担相应的赔偿责任。前述情形,构成表见代理的,人民法院应当依据民法典第一百七十二条的规定处理。

合同所涉事项有下列情形之一的,人民法院应当认定法人、非法人组织的工作人员在订立合同时超越其职权范围:(一)依法应当由法人、非法人组织的权力机构或者决策机构决议的事项;(二)依法应当由法人、非法人组织的执行机构决定的事项;(三)依法应当由法定代表人、负责人代表法人、非法人组织实施的事项;(四)不属于通常情形下依其职权可以处理的事项。

合同所涉事项未超越依据前款确定的职权范围,但是超越法人、非法人组织对工作人员职权范围的限制,相对人主张该合同对法人、非法人组织发生效力并由其承担违约责任的,人民法院应予支持。但是,法人、非法人组织举证证明相对人知道或者应当知道该限制的除外。

法人、非法人组织承担民事责任后,向故意或者有重大过失的工作人员追偿的,人民法院依法予以支持。

——第九件事:如何辞任法定代表人——

如果不想担任公司法定代表人,法定代表人能否主动辞任?新《公司法》实施之前,实务中关于该问题尚存在争议,但新《公司法》第十条对该问题已作明确规定,担任法定代表人的董事或者经理辞任的,视为同时辞去法定代表人。

也就是说,如果不愿意继续担任公司法定代表人,法定代表人可以主动辞任。至于如何辞任,章程有规定的按章程规定程序辞任;章程没有规定的,我们认为经理是法定代表人的,可以向董事会辞任,董事是法定代表人的,可以向股东会辞任。

◆ 法律依据

新《公司法》第十条  公司的法定代表人按照公司章程的规定,由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。

担任法定代表人的董事或者经理辞任的,视为同时辞去法定代表人。

法定代表人辞任的,公司应当在法定代表人辞任之日起三十日内确定新的法定代表人。

新《公司法》第四十六条  有限责任公司章程应当载明下列事项:(一)公司名称和住所;(二)公司经营范围;(三)公司注册资本;(四)股东的姓名或者名称;(五)股东的出资额、出资方式和出资日期;(六)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则;(七)公司法定代表人的产生、变更办法;(八)股东会认为需要规定的其他事项。

股东应当在公司章程上签名或者盖章。

——第十件事:法定代表人涤除登记——

所谓法定代表人涤除登记,是指公司不办理法定代表人变更登记,已辞任的旧法定代表人起诉要求公司予以办理。

由于法定代表人实行登记制度,所以法定代表人辞任只是第一步,仅在公司内部发生效力,若未办理法定代表人变更登记,登记机关显示的法定代表人仍为已辞任的旧法定代表人。由此引发的纠纷并不在少数,并且该类纠纷还涉及登记机关关于法定代表人涤除的内部规定,所以经常出现一审、二审、再审甚至最高院提审情况。

对此问题,新《公司法》并没有给出具体的规定,尚需其他法律法规予以完善,但实务中已有不少经典案例,具有一定的参考和借鉴价值。比如在(2020)最高法民再88号案、(2022)最高法民再94号案中,最高院均支持了旧法定代表人要求公司办理变更登记的诉讼请求。

◆ 法律依据

新《公司法》第三十二条  公司登记事项包括:(一)名称;(二)住所;(三)注册资本;(四)经营范围;(五)法定代表人的姓名;(六)有限责任公司股东、股份有限公司发起人的姓名或者名称。

公司登记机关应当将前款规定的公司登记事项通过国家企业信用信息公示系统向社会公示。

新《公司法》第三十四条  公司登记事项发生变更的,应当依法办理变更登记。
公司登记事项未经登记或者未经变更登记,不得对抗善意相对人。

新《公司法》第三十五条  公司申请变更登记,应当向公司登记机关提交公司法定代表人签署的变更登记申请书、依法作出的变更决议或者决定等文件。

公司变更登记事项涉及修改公司章程的,应当提交修改后的公司章程。

公司变更法定代表人的,变更登记申请书由变更后的法定代表人签署。

—— 结语 ——

新《公司法》对法定代表人的代表权以及任职辞任、变更和责任承担作了进一步明确和细化,其目的是进一步规范法定代表人的履职行为和法律责任的承担,充分体现了权责一致的原则。

对公司而言,应在公司章程中,明确并具体化关于法定代表人选任、辞任、变更方式、代表权限制以及责任承担等,实现有法可依,有章可循。

对法定代表人个人而言,应充分知悉法律及章程对法定代表人的各项规定,依法依章参与公司治理,执行公司事务。而对那些不实际参与公司经营管理的法定代表人,尚未担任的,不建议担任;已经担任的,不建议继续担任。

最后,愿每一家企业、每一个企业家,在风云变幻的商业浪潮中,守正创新,长风破浪会有时,直挂云帆济沧海。

END
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团队介绍

宋宁亮律师团队,专注于民商事争议解决以及企业法律合规与风险防控,善于融合法律路径、商业思维以及人文关怀,帮助更多的人解决生产经营与工作生活中遇到的法律问题。


团队核心成员宋宁亮,现为德和衡(前海)联营律师事务所执业律师,同时还拥有注册会计师和专利代理师资格证,具备为客户提供多维度法律服务的综合能力和丰富经验。江西省上饶市鄱阳县人,厦门大学硕士研究生,转业军人,擅长处理合同纠纷、公司法纠纷、知识产权纠纷、劳动争议、借贷纠纷、侵权纠纷等民商事仲裁和诉讼,以及企业法律顾问、尽职调查等非诉业务。

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新《公司法》下,法定代表人必须知道的10件事(上篇)

—— 引言 ——

法定代表人制度是我国公司治理中最为重要的制度之一,随着现代公司治理制度的不断发展,法定代表人早已不再是人们印象中的公司“话事人”,更多的是一种代表权。

由于法律规定了法定代表人的各种义务和责任,使得很多公司的实际“话事人”并不担任法定代表人,有人为了规避责任,甚至安排对公司没有任何概念的无关人员,充当自己公司的法定代表人。

实践中,围绕法定代表人制度引发的纠纷层出不穷。在新《公司法》即将施行之际,我们通过梳理与法定代表人制度息息相关的十件事儿,为已经担任或者计划担任公司法定代表人的朋友,作一个法律上的“体检”,让大家在商业浪潮中,乘风破浪济沧海。

——第一件事:谁能担任法定代表人——

新《公司法》从正反两方面规定了法定代表人的资格。新《公司法》第10条从正面对公司法定代表人作了规定,即法定代表人由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。也就是说,法定代表人只能从公司的董事或者经理中产生。

而新《公司法》第178条又从反面列举了不能担任公司董事和高管(含经理)的情形。主要有两类人不能担任公司董事和高管(含经理),一类是行为能力有欠缺,比如,小孩子因无民事行为能力或者限制民事行为能力就不能担任法定代表人。

另一类则是有污点,且尚在观察期。比如,因贪污、贿赂、侵占/挪用财产、破坏市场经济秩序被判刑,刑满释放后不满5年的,不能担任法定代表人;比如,曾担任董事或者厂长、经理但公司破产了,并且对破产负有个人责任的,3年内不能担任法定代表人;比如,曾担任法定代表人但公司被吊销营业执照,并且对此负有个人责任的,3年内不能担任法定代表人;再比如,个人负债较多被列为失信人的,不能担任法定代表人。

◆ 法律依据

新《公司法》第十条  公司的法定代表人按照公司章程的规定,由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。

担任法定代表人的董事或者经理辞任的,视为同时辞去法定代表人。

法定代表人辞任的,公司应当在法定代表人辞任之日起三十日内确定新的法定代表人。
新《公司法》第一百七十八条  有下列情形之一的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员:
(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力;
(二)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾五年,被宣告缓刑的,自缓刑考验期满之日起未逾二年;
(三)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理,对该公司、企业的破产负有个人责任的,自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年;
(四)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照、责令关闭之日起未逾三年;
(五)个人因所负数额较大债务到期未清偿被人民法院列为失信被执行人。
违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的,该选举、委派或者聘任无效。
董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的,公司应当解除其职务。

——第二件事:代表权的法律限制——

代表权的法律限制,是指法律明确规定公司某些事项属于公司股东会或者董事会的权限,不属于法定代表人的职权范围。

比如,新《公司法》第15条明确规定,公司对外投资或者为他人提供担保,应由董事会或股东会决定,未经董事会或者股东会决议,法定代表人无权以公司名义实施对外投资或者为他人提供担保。

再比如,新《公司法》第59条、第67条明确规定了股东会和董事会的各自职权,这些职权必须由股东会或者董事会行使,否则法定代表人无权代表公司实施此类行为。

◆ 法律依据

新《公司法》第十五条  公司向其他企业投资或者为他人提供担保,按照公司章程的规定,由董事会或者股东会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。

公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,应当经股东会决议。

前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
新《公司法》第五十九条  股东会行使下列职权:(一)选举和更换董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项;(二)审议批准董事会的报告;(三)审议批准监事会的报告;(四)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;(五)对公司增加或者减少注册资本作出决议;(六)对发行公司债券作出决议;(七)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议;(八)修改公司章程;(九)公司章程规定的其他职权。
股东会可以授权董事会对发行公司债券作出决议。
对本条第一款所列事项股东以书面形式一致表示同意的,可以不召开股东会会议,直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名或者盖章。
新《公司法》第六十七条 有限责任公司设董事会,本法第七十五条另有规定的除外。
董事会行使下列职权:(一)召集股东会会议,并向股东会报告工作;(二)执行股东会的决议;(三)决定公司的经营计划和投资方案;(四)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案;(五)制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案;(六)制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案;(七)决定公司内部管理机构的设置;(八)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项,并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项;(九)制定公司的基本管理制度;(十)公司章程规定或者股东会授予的其他职权。
公司章程对董事会职权的限制不得对抗善意相对人。

——第三件事:代表权的内部限制——

代表权的内部限制,是指公司通过章程、股东会或者董事会或者其他内部制度,对法定代表人的代表权进行一定程度的限制。

比如有些公司规定,法定代表人有权签署1000万元以内的合同,但超过1000万元的合同必须经股东会或者董事会决议。再比如,有些公司规定,法定代表人有权签署公司中层管理者及以下人员的劳动合同,但公司高层人员的劳动合同必须经董事会决议等。

必须强调的是,公司对法定代表人代表权的内部限制,其效力一般仅限于内部,对不知情的外部人员不发生效力,也就是法律上所称的“不能对抗善意相对人”

◆ 法律依据

新《公司法》第十一条  法定代表人以公司名义从事的民事活动,其法律后果由公司承受。

公司章程或者股东会对法定代表人职权的限制,不得对抗善意相对人。

法定代表人因执行职务造成他人损害的,由公司承担民事责任。公司承担民事责任后,依照法律或者公司章程的规定,可以向有过错的法定代表人追偿。

——第四件事:认人不认章——

实践中,商业行为纷繁复杂,经常出现合同文件上只有法定代表人签名而没有公司盖章,或者只有公司盖章而没有法定代表人签名,或者连合同文件都没有,只有法定代表人沟通记录中的交易确认等。

关于前述情形是否对公司产生效力在以前尚有争议,但和新《公司法》几乎同时颁布的《关于适用<中华人民共和国民法典>合同编通则若干问题的解释》,对此作了明确规定,基本原则就是“认人不认章”。也就是说,如果法定代表人未超越法律规定的权限,经其签署的协议等文件原则上对公司产生效力,而有无公司盖章并不重要。其内在逻辑是法定代表人的唯一性且经工商登记,而公章只是一件工具,掌握公章的人具有很大的不确定性。

◆ 法律依据

《关于适用<中华人民共和国民法典>合同编通则若干问题的解释》

第二十二条  法定代表人、负责人或者工作人员以法人、非法人组织的名义订立合同且未超越权限,法人、非法人组织仅以合同加盖的印章不是备案印章或者系伪造的印章为由主张该合同对其不发生效力的,人民法院不予支持。

合同系以法人、非法人组织的名义订立,但是仅有法定代表人、负责人或者工作人员签名或者按指印而未加盖法人、非法人组织的印章,相对人能够证明法定代表人、负责人或者工作人员在订立合同时未超越权限的,人民法院应当认定合同对法人、非法人组织发生效力。但是,当事人约定以加盖印章作为合同成立条件的除外。

合同仅加盖法人、非法人组织的印章而无人员签名或者按指印,相对人能够证明合同系法定代表人、负责人或者工作人员在其权限范围内订立的,人民法院应当认定该合同对法人、非法人组织发生效力。

在前三款规定的情形下,法定代表人、负责人或者工作人员在订立合同时虽然超越代表或者代理权限,但是依据民法典第五百零四条的规定构成表见代表,或者依据民法典第一百七十二条的规定构成表见代理的,人民法院应当认定合同对法人、非法人组织发生效力。

——第五件事:造成他人损害的赔偿责任——

如果法定代表人在执行职务时造成他人损害的,由公司承担责任,公司承担责任后,可以向有过错的法定代表人进行追偿。对法定代表人的追偿制度,既是对法定代表人的一种监督和责任,同时也是对法定代表人个人的一种保护。

但必须提醒的是:由于法定代表人只能产生于董事或者经理,而新《公司法》关于董事/高管职务侵权的赔偿责任突破了传统的追偿制度,所以法定代表人因董事/经理的身份,其在执行职务造成他人损害时,还可能面临直接承担赔偿责任的风险,而不仅仅是追偿责任。

◆ 法律依据

新《公司法》第十一条  法定代表人以公司名义从事的民事活动,其法律后果由公司承受。

公司章程或者股东会对法定代表人职权的限制,不得对抗善意相对人。

法定代表人因执行职务造成他人损害的,由公司承担民事责任。公司承担民事责任后,依照法律或者公司章程的规定,可以向有过错的法定代表人追偿。
新《公司法》第一百九十一条  董事、高级管理人员执行职务,给他人造成损害的,公司应当承担赔偿责任;董事、高级管理人员存在故意或者重大过失的,也应当承担赔偿责任。

—— 未完待续 ——

出于篇幅考虑,本篇文章暂且只梳理法定代表人的资格、法定代表人代表权的法律限制和内部限制、法定代表人签名效力中的“认人不认章”以及法定代表人执行职务造成他人损害的赔偿责任五件事儿。

而关于公司破产中损害债权人利益的赔偿责任、公司欠债不还时法定代表人被限制高消费、法定代表人超越权限时的法律责任、不想继续担任法定代表人时如何辞任等问题,将在下一篇文章中为大家逐一梳理,敬请期待!

END
声明:本文仅供学习交流之用,非正式法律意见。如需探讨、咨询,请进一步联系。未经许可,不得转载!






团队介绍

宋宁亮律师团队,专注于民商事争议解决以及企业法律合规与风险防控,善于融合法律路径、商业思维以及人文关怀,帮助更多的人解决生产经营与工作生活中遇到的法律问题。


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